【摘要】2023年11月8日国务院转发政府与社会资本合作新机制,就政府与社会资本合作机制进一步规范发展、阳光运行。自2014年始在基建领域实施的政府与社会资本合作模式,缓解了政府提供公共产品服务的压力,经过多年积累,形成了巨量的实物资产;新机制颁布,未来一段时间,地方政府的基础设施增量,将受到严格约束而趋于下降。同时,《政府投资条例》对政府投资决策、实施等进行规范,新机制可能影响政府与社会资本合作模式投融建营方式的变革,本文旨在为新机制模式下融资环节进行探讨。 【关键词】新机制;投融建营模式;金融债权防范建议;投融建营展望...
前言 在建设工程施工过程中,施工单位出于自身利益的考虑,通常会采用分包方式将合同范围内的部分施工内容交给其他单位实施,但囿于分包范围的限制,可能存在滥用的情形。有些施工单位将承接的工程支解后全部转包给其他单位实施,构成支解分包。 支解分包实为转包,是被法律所禁止的,但因其与合法分包的界限相对模糊,加上相关法律法规的不明确,因而在实务中容易混淆。由于支解分包与合法分包在法律后果方面存在本质上的不同,因而厘清二者的差异对于参与工程施工的各方主体而言都很有必要。 本文将以笔者近期处理的一个系列案件为切入点,通过对案件的梳理和归纳,提出支解分包与...
引言 前四期徐律师主要从新公司法的立法目的出发对新公司法的结构进行了梳理。今天起,徐律师将对公司法中变化较大股东关心的几个条款进行重点解读。 一、有限公司注册资本5年内缴足 新公司法第四十七条规定:“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。全体股东认缴的出资额由股东按照公司章程的规定自公司成立之日起五年内缴足。” 律师解读并支招: (一)之前分析过,该条款的设计是在原完全实缴制和原认缴制之间找个平衡:...
引言 新《公司法》第一条立法目的就是要保护公司、股东、职工和债权人的合法权益,完善中国特色现代企业制度,弘扬企业家精神,维护社会经济秩序,促进社会主义市场经济的发展。《公司法》第三条明确,公司是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。公司的合法权益受法律保护,不受侵犯。可能有人会问:公司也需要保护吗?又怎么保护公司?我们先梳理公司法保护公司的条款,在总结时回答为什么公司也需要保护。 公司法保护公司的条款体现在以下九个方面: 一 ...
引言 新《公司法》第一条立法目的就是要保护公司、股东、职工和债权人的合法权益,完善中国特色现代企业制度,弘扬企业家精神,维护社会经济秩序,促进社会主义市场经济的发展。今天主要梳理保护职工合法权益的条款。新《公司法》从三个层面保护职工合法权益。具体如下: 一、新《公司法》强调《劳动法》《劳动合同法》《安全生产法》《工会法》等法律对职工合法权益保护的内容 第十六条 公司应当保护职工的合法权益,依法...
引言:新《公司法》第一条立法目的就是要保护公司、股东、职工和债权人的合法权益,完善中国特色现代企业制度,弘扬企业家精神,维护社会经济秩序,促进社会主义市场经济的发展。昨天主要梳理了保护债权人的条款,今天接着梳理保护股东的条款。新《公司法》保护中小股东的条款分为十大类。具体如下: 一、股东身份可查可证明 (一)有限公司股东有三个途径可查可证明股东身份 第四十条 公司应当按照规定通过国家企业信用信息公示系...
一、公司设立时对债权人的保护 第四十四条 有限责任公司设立时的股东为设立公司从事的民事活动,其法律后果由公司承受。公司未成立的,其法律后果由公司设立时的股东承受;设立时的股东为二人以上的,享有连带债权,承担连带债务。 设立时的股东为设立公司以自己的名义从事民事活动产生的民事责任,第三人有权选择请求公司或者公司设立时的股东承担。 第一百零五条 公司设立时应发行的股份未募足,或者...
前言 2023年12月5日《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>合同编通则若干问题的解释》正式生效,其中的第20-23条专门确定了法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以及法人、非法人组织工作人员就其权限范围内和超越权限范围行为对法人、非法人组织的法律后果,制定了有关裁判认定的准则。 而对建设工程项目,当自有资金不能满足缺口时,参与项目的各主体往往通过对外借款来满足资金需求,此时施工单位人员、项目部、项目人员的借款是否应由公司承担还本付息的责任,就极易发生争议。现有大量判例中,同案不同判、支持和不支持的案例均不在...
在实践中,常见大型建工集团与子企业、关联单位之间采取内部承包、内部分包等方式开展工程项目并引发法律风险,如(2020)最高法民终1131号贵州建工集团第十建筑工程有限公司、贵州鑫贵房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案,(2020)最高法民终483号浙江省三建建设集团有限公司、咸阳凯创置业有限责任公司建设工程施工合同纠纷案等。本文试就内部承包、内部分包、内部转包以及内部挂靠进行相应的概念厘清及区分,并对其可能造成的法律风险进行简要分析。 一、内部承包、内部分包、内部转包、内部挂靠的概念 (一)内部承包的概念 ...
作者简介 王玉有 建纬成都合伙人、不动产金融部部长 王玉有律师,中共党员,硕士研究生。四川省住房和城乡建设厅法律顾问工作组对接负责人、四川省工程建设地方标准评审专家库成员、四川省律师协会专业发展委员会委员。曾在大型企业主持法律事务工作。执业以来,始终秉承“专业精深,忠于客户”的服务理念,具有深厚的法学理论功底和丰富的建设行业法律实践经验,工作认真、谨慎、务实、敬业,工作思路清晰、敏捷,协调、沟通能力较强。王玉有律师在不动产金融、建设工程、房地产开发等领域有着丰富的诉讼案件办理经验和技巧,同时也擅长为政府、企...
引言 司法实践中,涉及实际施工人的建设工程施工合同纠纷案件往往呈现出当事人多、合同多、资料多、专业性强、争议大等特点,人民法院审理此类案件的难度较大,审判实践中不同法院针对此类案件的裁判规则不尽相同。此类案件中,当事人为了各自利益,主张以不同的施工合同和文件资料作为工程价款结算依据的情况屡见不鲜。长期以来,实际施工人的工程价款结算依据都是建设工程施工合同纠纷案件的争议高发领域。 本文通过对相关司法解释、地方司法文件的检索研究,对近几年最高院及各地高院的相关裁判案例进行检索分析,以期对实际施工人主张工程价款的结算依据的裁判规则进行梳理。 ...
引言 建设工程施工合同履行过程中,为了解决工程款支付问题,发包人用其(或其关联公司)开发建设的房屋,折抵其应支付承包人的工程款的现象屡见不鲜。实践中,发承包双方为了完成“以房抵工程款”,往往会签署以房抵工程款协议。协议签订后,因为各方自身原因或其他因素,导致以房抵工程款协议不能依约履行的情况也是司空见惯。近年来,当事人因“以房抵工程款”产生了诸多纠纷,笔者近期就接到了两起因“以房抵工程款”而产生纠纷的法律咨询。 本文通过对“以房抵工程款”的...
引言 由于建筑物交付具有阶段性、资金需求量大的特点,造成发包人拖欠、拒付工程款的情况越来越多。为了有效规避价款延付的资金风险,缓解自身的资金压力,越来越多的总承包商在分包合同的价款支付条款中引入背靠背条款。随着背靠背条款在我国建筑工程领域的不断应用,实务中产生了大量关于背靠背条款的纠纷。由于我国在法律法规方面尚无有关该条款的明确规定,各级法院在界定背靠背条款的性质及效力时也存在了较大差异,这就造成法院在处理相关案件时无法可依,出现同案不同判的情况。 因此,我们有必要对建筑工程分包合同中的背靠背条款的定义...
摘要:诉前司法鉴定是法院处理涉及司法鉴定案件的一种程序创新,有利于法院在有限的司法资源约束下,缩短案件办理时间,保障办案质量。但因立法及体制原因,诉前鉴定程序在合规性、鉴定意见的使用方面存在诸多问题。对诉前司法鉴定进行讨论,有利于规范诉前司法鉴定的正确使用,帮助法官更多元化地解决司法鉴定所涉及的专业问题。 关键词:诉前司法鉴定;办理效率;程序创新;合规性。 引言 随着经济发展,社会进步,公民素质提升,权利意识觉醒,人们越来越多通过司法手段解决争议,因此造成法院案件激增;同时,为了避免管理机构臃肿、队伍庞大造成的行政管理费用增加,对...
于 超 上海建纬(成都)律师事务所 专职律师 于超律师,拥有二级建造师资格,四川省住房和城乡建设厅法律顾问工作组成员。执业期间担任大型国企及多家私企的常年法律顾问,已办理大量民商事案件。擅长各类合同纠纷、侵权纠纷,以及各类非诉讼法律服务。 电话:13548067035(微信同号) 邮箱:yuchao@jianwei.com 上篇文章中,笔者对多层转、分包情形下,实际施工人请求发包人、非直接合同关系的转、分包人承担工程款支付责任的裁判规则进行了初步探索,明确了目前司法实务界的相对主流观点认为:...
于 超 上海建纬(成都)律师事务所 专职律师 于超律师,拥有二级建造师资格,四川省住房和城乡建设厅法律顾问工作组成员。执业期间担任大型国企及多家私企的常年法律顾问,已办理大量民商事案件。擅长各类合同纠纷、侵权纠纷,以及各类非诉讼法律服务。 电话:13548067035(微信同号) 邮箱:yuchao@jianwei.com 引言 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》(法释〔2020〕25号)(以下简称:《建工解释(一)》)第四十三...
田 少卫 上海建纬(成都)律师事务所樊地建主任团队 律师助理 吉林建筑大学 建筑与土木工程(PPP方向)硕士 专业领域:房地产与建设工程、PPP模式运作 曾就职于中建、中交等大型央企,在《建筑经济》、《人民长江》、《项目管理技术》等期刊发表过多篇学术论文。 摘要:不可抗力条款是PPP合同的重要组成部分,新冠肺炎疫情的爆发凸显了在长期合同中分担不可抗力事件风险的必要性。与传统建设项目相比,PPP项目具有合作期限长、合同层次多等特征。因此,PPP项目合同中关于不可抗力条款的权利义务安排,亦应关照上述问题,以伙伴关系...
杨 一丹 上海建纬(成都)律师事务所樊地建主任团队 律师助理 西南财经大学保险学、美国特拉华大学金融学学士,曾就职于大型国有企业参与PPP项目投融资工作等,致力于建筑工程、房地产领域的风险管理和法律咨询。 一、工程质量现状引发的思考 工程质量是建设工程的根本,是影响房屋产权人权益的重要因素。住宅工程质量缺陷可能在竣工后若干年才会显现出来,越来越多的房地产开发商以“项目公司”形式进行商品住宅的开发经营,&ldq...
何 鑫 上海建纬(成都)律师事务所不动产金融部副部长 上海建纬(成都)律师事务所律师、不动产金融部副部长,毕业于西南政法大学,具有基金从业资格,四川省财政厅PPP法律专家,成渝双城经济圈法治研究会副秘书长。专注于建设工程争议解决、国有企业合规、建设项目的投融建业务。 一、案例情况 无锡文旅一期产业投资中心(有限合伙)与无锡市文化旅游发展集团有限公司、南通四建集团有限公司、无锡昌...
徐 荣兰 上海建纬(成都)律师事务所管委会副主任、执行主任 徐荣兰律师,上海建纬(成都)律师事务所执行主任、管委会副主任,高级合伙人。具有二级建造师和一级消防工程师资格,是钦州仲裁委员会和遂宁仲裁委员会仲裁员,成都江津商会法律顾问、成都市建筑行业商会法律顾问。2020年度被评为武侯区优秀律师和成都市优秀律师。徐荣兰律师已执业二十年,擅长业务领域:(1)建设工程领域诉讼业务:承接建设项目工程总承包合同纠纷、勘察设计合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、建设工程专业分包和劳务分包合同纠纷、材料设备买卖合同纠纷...
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